虚拟货币交易平台开发是否合法（虚拟货币交易平台开发是否合法的）

作者：曾杰律师，广东广强律师事务所非法集资案件辩护与研究**主任

（本文未经作者本人许可不得转载）

导语：

1.为什么**的10部门的虚拟货币通知中，既在第二条定性虚拟货币相关交易等业务活动为非法金融活动，又要在第四条中提示投资者交易风险？是不是自相矛盾了？没有。

2.虚拟货币交易平台提供期货服务，必定是非法经营。

3.非法经营罪的另一个路径：擅自开设金融类业务交易平台。

4.投资数字货币交易出现风险责任自担，但如果遭遇犯罪，依然可以报警。

正文：

1.为什么**的10部门的虚拟货币通知中，既在第二条定性虚拟货币相关交易等业务活动为非法金融活动，又要在第四条中提示投资者交易风险？是不是自相矛盾了？没有。

根据9月24日10部门公布的《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》第二条，虚拟货币相关业务活动属于非法金融活动，这些业务活动包括法币交易、币币交易、作为**对手方买卖币、为交易提供信息中介和定价服务、**发行融资以及虚拟货币衍生品交易等业务。这些业务活动基本涵盖了发币行为、交易行为、衍生品投资等等，这是不是意味着所有的虚拟货币投资或者交易行为都会被认定为一种非法金融活动？

如果这种观点成立，那10部门通知的第四条就会和第二条的内容产生内容矛盾。新通知的第四条是对参与投资虚拟货币的风险提示，其提到**主体投资虚拟货币及相关衍生品，违背公序良俗的，相关民事法律行为无效，由此引发的损失由其自行承担。该规定的意义在于，警告相关投资风险，但是如果不违背公序良俗，即相关投资活动的民事法律行为则有效。

但是有观点认为，如果按照第二条的规定，所有的币币交易、法币交易行为都是非法金融活动，在这种非法性的前提下，所谓的投资行为也应该包含在这种币币交易或者法币交易行为内，也属于一种非法金融活动。既然这些行为属于非法，那自然应该是无效行为，而不能观察其是否符合公序良俗。因此，有观点就认为该两条规定存在内容上的矛盾之处。

笔者认为，这两条并不存在矛盾，以上观点的错误之处在于，没有分清第二条和第四条内容针对的主体或者行为模式。

仔细阅读新通知原文和央行相关负责人的问答，第二条针对的是虚拟货币相关的业务活动。所谓业务活动，是指个人或机构以营利为目的的专业工作或者商业行为。这种业务工作一般是以此为业的，有计划地、持续的、针对不特定对象的商业经营活动。与之对应的概念是偶发性的交易活动或者其他偶发性活动，具有偶发性、业余性、非计划性、低频次的特点，类似于股票市场中的散户和机构投资者的区别。散户一般利用零散的时间和**进行个人投资活动，私募、公募类的投资者则是以此为业务活动进行专门盈利性商业活动；散户不需要持有相关营业证照，而机构类的投资者一般需要相关的经营许可。

对于此问题，相比于2017年的七部门94公告《关于防范**发行融资风险的公告》，其对非法金融活动的概念仅**于**发行融资这一种活动。但是2021年十部门924新通知，则将非法金融活动的概念范围扩展到几乎所有与虚拟货币有关的发行、交易活动，未来可能还是进一步把去**化金融的智能合约也纳入其中，比如相关借贷、质押、存储等等活动。

2.虚拟货币交易平台的非法经营定性路径基本明确

期货合约业务是明确的入罪红线，触碰必刑。

此前94规定中，所有的虚拟货币交易平台不得从事法定货币与**、“虚拟货币”相互之间的兑换业务；不得买卖或作为**对手方买卖**或“虚拟货币”；不得为**或“虚拟货币”提供定价、信息中介等服务。但相关刑事法律法规没有明确其相关罪名问题，只是在**融资发行中，提到的涉嫌犯罪有非法发售**票券、非法发行证券以及非法集资、金融**、**等。

Dans le nouvel avis 924 de **, un crime très différent a été ajouté à la liste des crimes présumés liés aux activités financières illégales, à savoir le commerce illégal de contrats à terme. Selon les dispositions du droit pénal, l'exploitation illégale d'activités à terme, la perturbation de l'ordre du marché et les circonstances graves constituent un délit d'opération illégale. Les « circonstances graves » signifient ici que le montant requis n'est pas élevé. Une affaire pénale peut être déposée si le montant du crime atteint 300 000.

Dans le nouvel avis du 924, le « Règlement sur la gestion du trading à terme » est également ajouté à la base juridique qui y est énumérée par rapport aux dispositions du 94. En effet, un grand nombre de plateformes actuelles de négociation de monnaie virtuelle fournissent non seulement des services intermédiaires d'information tels que les transactions en devises, mais fournissent également des services d'investissement dans des contrats d'investissement sur marge pour les investissements en monnaie numérique, et les produits dérivés incluent des services financiers connexes tels que le commerce sur marge et le prêt de titres. Une fois que ces entreprises impliquent des transactions impliquant des contrats à terme ou des contrats d'options utilisant des méthodes de négociation publiques centralisées ou d'autres méthodes, elles peuvent être qualifiées d'opérations à terme non approuvées. Si le montant atteint plus de 300 000, elles seront soupçonnées d'être illégales.

3. Une autre voie vers le délit de commerce illégal : ouvrir une plateforme de trading d'activités financières sans autorisation

En réalité, il existe également un type de plateforme de trading qui fournit uniquement des services de trading OTC et ne fournit pas d'autres ** contrats ou autres Les services financiers blockchain, n'est-ce pas ? Ne serait-il pas soupçonné d'opérations commerciales illégales ?

À l’heure actuelle, la réponse n’est pas si optimiste.

Parmi les nouveaux avis, les documents juridiques et réglementaires les plus accrocheurs suivis incluent la « Décision de l'**Agence d'assainissement et de rectification de diverses places commerciales locales pour prévenir efficacement les risques financiers » et la « Décision de la Direction générale des l'**Agence pour clarifier

"Avis de mise en œuvre sur le nettoyage et la rectification de diverses places commerciales".

Parmi eux, la « Décision de l'** Académie sur le nettoyage et la rectification de diverses places de négociation pour prévenir efficacement les risques financiers » stipule clairement que « les places de négociation engagées dans le négoce de produits financiers tels que l'assurance, le crédit, l'or, etc. doit être créé avec l'approbation des départements de gestion financière concernés de la ** Académie "Une fois qu'une plateforme de trading est ouverte pour fournir des services de trading de devises numériques, si elle est fournie à des clients nationaux, ces services constituent une activité de service financier illégale, et tel les plateformes de négociation doivent obtenir l’approbation des services de gestion financière concernés. Une fois l'approbation non obtenue, cela constitue une violation de la décision rendue par le tribunal populaire et des réglementations gouvernementales illégales. Si cela atteint le niveau de perturbation de l'ordre du marché, la logique de la criminalisation est fondamentalement formée selon laquelle un tel comportement consistant à ouvrir une plateforme de négociation pour fournir des services financiers illégaux sera en outre considéré comme un délit commercial illégal.

Bien sûr, selon les réponses pertinentes au délit d'opérations commerciales illégales en vertu de la ** loi actuelle, les cas qui doivent être déterminés comme des délits d'opérations commerciales illégales sans explication ** claire doivent être signalés à la loi. pas à pas. À en juger par l'environnement politique et la situation réglementaire actuels, je pense que les lecteurs auront des considérations psychologiques pertinentes quant à la réponse de la ** loi.

De plus, il n'est pas exclu qu'après le nouvel avis du 924, la loi, les procureurs et d'autres départements émettent de nouvelles interprétations ou avis sur les affaires pénales de monnaie virtuelle. Nous attendrons de voir.

4. Vous êtes responsable des risques liés à l'investissement dans des transactions en monnaie numérique, mais si vous êtes confronté à un crime, vous pouvez toujours appeler la police.

L'article 4 du nouvel avis stipule : « La participation à des activités d'investissement et de trading en monnaie virtuelle comporte des risques juridiques.** Si des personnes morales, des organisations non constituées en société et des personnes physiques investissent dans des monnaies virtuelles et des produits dérivés associés et violent l'ordre public et le bien douanes, les actions civiles pertinentes seront invalides, ce qui entraînera les pertes seront supportées par les parties elles-mêmes ; les personnes soupçonnées de falsification de l'ordre financier et de mise en danger de la sécurité financière feront l'objet d'une enquête et seront traitées par les services concernés conformément à la loi.

Beaucoup de gens comprendront mal la « propre responsabilité » mentionnée dans cet article, car même s'ils sont confrontés à de la corruption, il y a eu des dégâts matériels, mais la police s'en fiche. Cependant, cette compréhension est fausse. Dans ce type de cas, si un investisseur est confronté à des actes criminels tels qu'une fraude ou une collecte de fonds illégale, s'adresser à la police reste la solution la plus efficace. Cependant, la police sera chargée de remplir son devoir de lutte contre la criminalité, en récupérant les biens volés. et récupérer les pertes dans le cadre de la loi. Quant aux pertes personnelles des investisseurs, si la récupération des biens volés ne parvient toujours pas à compenser les pertes, les investisseurs ne peuvent pas imputer la responsabilité de ces pertes aux autorités de régulation ou aux unités de traitement des dossiers. Ce type de réglementation est similaire aux participants à la collecte de fonds dans les affaires de collecte de fonds illégales, qui doivent également supporter leurs propres pertes. À ce moment-là, la police continuera à exercer ses fonctions de récupération des biens volés et de récupération des pertes, et le *. * Le tribunal prendra également cette question en considération lors de son jugement et exigera que les défendeurs concernés effectuent le remboursement. Obligation de restituer les biens volés.

(Le contenu ci-dessus est résumé et organisé par l'avocat Zeng Jie, directeur de la défense et de la recherche sur les crimes illégaux liés à la collecte de fonds** au cabinet d'avocats de Guangqiang. Nous espérons fournir une aide utile à la défense pénale. Nous invitons nos collègues à faire des critiques et des suggestions. et communiquer davantage)

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