La répression par la SEC des promotions cryptographiques des célébrités pourrait avoir un effet dissuasif sur la liberté d'expression

Shaquille O'Neal a rejoint les rangs des célébrités critiquées pour avoir fait la promotion de la cryptomonnaie sur les réseaux sociaux.

Plusieurs célébrités, dont Shaquille O'Neal, Kim Kardashian et Tom Brady, ont été poursuivies en justice pour avoir fait la promotion de la cryptomonnaie sur les réseaux sociaux. Bien que les poursuites judiciaires spécifiques contre chaque célébrité varient, deux thèmes communs émergent : la cryptographie et la parole.

Par exemple, la Securities and Exchange Commission (SEC) a engagé de nombreuses mesures coercitives pour restreindre les communications en ligne liées aux valeurs mobilières, et plusieurs recours collectifs ont ciblé des athlètes pour avoir publié des publications sur les réseaux sociaux sur des sociétés de cryptographie ou des projets de jetons non fongibles (NFT). cela peut n'avoir aucune incidence sur le droit des valeurs mobilières.

La Federal Trade Commission (FTC) a également récemment introduit une nouvelle règle interdisant les faux avis, les témoignages de consommateurs et l'utilisation abusive d'indicateurs de médias sociaux, tels que les abonnés ou les vues générées par un robot. Le temps nous dira comment la FTC identifiera les contrevenants dans l’océan de messages mousseux qui se cachent sur les plateformes de médias sociaux, et combien de mesures coercitives attendent les utilisateurs de crypto.

Il s’agit d’une tendance inquiétante – non seulement parce que de nombreuses personnes sont impliquées dans ces incursions juridiques – mais aussi parce que la cible de ces actions en justice est la parole. Avec autant de noms de premier plan ciblés pour des discours liés à la cryptographie prononcés sur les réseaux sociaux, ce phénomène a-t-il un effet dissuasif sur les discours similaires prononcés par le grand public ? Que faut-il faire pour accroître les communications saines et conformes sur les réseaux sociaux pour les participants impliqués dans des activités payantes de crypto-monnaie ?

L’un des exemples les plus controversés de régulateurs ciblant la promotion de la crypto-monnaie par des célébrités sur les réseaux sociaux est la lutte de Kim Kardashian avec la SEC. Dans ce cas, Kardashian a vanté les jetons EMAX sur son compte Instagram et a placé un avis de divulgation #AD – qui a alerté les téléspectateurs qu'elle était payée pour la promotion – dans le coin inférieur droit de la publication. Était-ce suffisant pour que Kardashian échappe à toute responsabilité ?

Selon la SEC, la divulgation de Kardashian était insuffisante. Les lois fédérales sur les valeurs mobilières exigeaient que les promoteurs de titres cryptographiques divulguent trois choses : la nature, la source et le montant de la compensation reçue en échange de la promotion – ce que Kardashian n'a pas fait. Sans admettre sa faute, Kardashian a réglé avec la SEC, payant de lourdes frais de dégorgement et de pénalité. Elle a également accepté de ne pas promouvoir les titres cryptographiques sur les réseaux sociaux pendant trois ans. En 2023, une interdiction similaire de trois ans de la promotion de crypto sur les réseaux sociaux a été ordonnée par la SEC dans le cadre de procès en règlement contre le musicien Austin Mahone et le joueur de la NBA Paul Pierce.

Bien qu'il ne soit pas clair si Kardashian, Mahone et Pierce ont volontairement renoncé à leur droit de s'engager dans des discours commerciaux sur les réseaux sociaux – y compris en faisant la promotion de titres cryptographiques de manière conforme – il convient de se demander si ce type de mandat de suppression de discours est acceptable et recours constitutionnel dans les affaires d'application de la SEC.

Bien que le discours commercial – qui promeut un certain type de commerce comme la publicité – soit protégé par le premier amendement, il n’a pas le même niveau de protection que le discours non commercial. La raison ? Les tribunaux ont déclaré que le discours commercial n’est pas à l’abri de la réglementation gouvernementale et peut être réglementé s’il est faux ou trompeur.

Le raisonnement historique derrière l’exigence de divulgation de la SEC pour les promotions est d’aider le public à faire la distinction entre les opinions rémunérées et impartiales publiées dans l’actualité. À l’instar de la SEC, la FTC propose des directives de divulgation à l’intention des influenceurs des médias sociaux qui soutiennent des produits. Son objectif est de protéger le public contre le marketing trompeur. Cependant, par rapport à la SEC, la norme de divulgation de la FTC est légère : les influenceurs doivent uniquement divulguer leurs relations avec les marques. En fait, selon les directives de la FTC, le #AD de Kardashian pourrait avoir satisfait aux exigences réglementaires.

Une solution pour aider le grand public – et les célébrités – à se conformer à la loi fédérale consiste à créer des exigences de divulgation uniformes pour la promotion des activités cryptographiques. Par exemple, réduire l’exigence de promotion en trois parties de la SEC à la norme d’approbation en une seule partie de la FTC serait une voie beaucoup plus claire à suivre et permettrait toujours d’atteindre l’objectif de la réglementation : accroître la transparence du marché et réduire la fraude. Une norme simplifiée serait une aubaine pour des célébrités comme Shaquille O'Neal qui se retrouvent dans une sorte de purgatoire où les tribunaux sont en train de décider quand les NFT sont des valeurs mobilières.

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Da das Wertpapiergesetz von den Veranstaltern unter anderem verlangt, ihre Gegenleistung – oder Gebühr – offenzulegen, erfordert diese vorgeschlagene Änderung möglicherweise eine gesetzliche Änderung, was eine erhebliche Hürde darstellt. Alternativ könnten Social-Media-Unternehmen Tools entwickeln, mit denen Zuschauer bezahlte Beiträge leichter identifizieren können. Obwohl umstritten, stellt Elon Musks Einführung von Verifizierungshäkchen und Identifikationsmarkierungen auf X, die staatlich finanzierte und staatsnahe Beiträge kennzeichnen, eine kreative Möglichkeit dar, die Transparenz von Social-Media-Inhalten zu erhöhen. Ähnliche Tools könnten in Betracht gezogen werden, um die Öffentlichkeit über bezahlte Beiträge zu informieren und Benutzern bei der Einhaltung bundesstaatlicher Vorschriften zu helfen.

Die Klärung der Verfassungsmäßigkeit der Regulierung kommerzieller Äußerungen der SEC in sozialen Medien und des dreijährigen Redeverbots der Behörde wäre die Mutter aller Kaninchenlöcher, die es zu erkunden gilt. Dieser Bereich ist jedoch reif für eine Überprüfung, da Wissenschaftler bereits in der Vergangenheit die Frage gestellt haben, ob die Offenlegungsregeln der SEC verfassungswidrig sind und im weiteren Sinne, wie der Aufsichtsbehörde der SEC Beschränkungen durch den ersten Verfassungszusatz auferlegt werden können.

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